股份公司股份转让的理论及实务
注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。
一、股份转让的概念和方式
股份有限公司是典型的资合公司，投资者在向股份公司投资以后，既不能以退股的方式要求公司返还财产，也不能直接支配由自己的投资所构成的公司财产。在这种情况下，股东对自己持有的股份的处分就成为股东保护其自身利益的有力手段。如果投资者不能根据自己的判断而随时处分所持有的股票，他们必会因其利益无法保障而放弃以购买股票向公司投资的方式，转而寻求其他投资方式，股份公司将因此不复存在。相反，如果投资者在购买股份之后，仍能够自由保持资金的流动性，而无周转不灵之感，则极易激发其投资激情。并且股份的自由转让，从微观层面来说，可以形成对公司行为的制约，促使公司管理水平不断提高，从宏观层面来说，可以促使社会资金在各公司和各行业部门、各地区之间流动，为市场机制调节投资结构和经济结构创造了条件。因此，股份有限公司的股份可以自由转让、公司章程不得禁止当事人之间的股份转让，就成为各国或地区的公司法贯彻的一条基本原则，这也正是股份有限公司的重要特点和优点之一。
股份的转让是指股份有限公司的股东依照一定的程序将自己的股份让与受让人、由受让人取得股份成为公司的股东。在股份有限公司大量存在和股票大量发行的国家，逐步形成了专门从事股票交易的专业人士和从事股票交易服务的机构——证券商和证券交易所。公司股份的发行，股票的转让大多通过证券商和证券交易所进行。《公司法》第一百三十八条规定：“股东持有的股份可以依法转让”。但同时《公司法》第一百三十九条规定：“股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行”。新公司法在股份转让场所的规定上，不再仅限于证券交易所，增加了“国务院规定的其他方式”，这样更符合逻辑，因为股票并非全部公开发行并上市，公司法做出的这一修改为多层次资本市场的发展开创了法律空间。
由于股票包括记名股票和不记名股票的分类，法律对这两种不同类型的股票分别规定了不同的转让方式。无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力（第一百四十一条）。记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。股东大会召开前二十日内或者公司决定分配股利的基准日前五日内，不得进行前款规定的股东名册的变更登记。但是，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定（第一百四十条）。无记名股票因股票票面不记载股东姓名或名称，只要将股票交付给受让人，对方就成为持股人，转让行为即告成立，因此无记名股票的转让较为自由和方便。记名股票由于将股东的姓名或名称记入股票和股东名册，所以不能随意转让，必须由原股票持有人盖章以背书的形式出让。背书是股票出让人在股票背面签字盖章的行为，为记名股票转让所必须。受让人随之在股票背面的受让人栏盖章，再由发行证券公司加盖公司印章，股票交付给受让人，则记名股票的转让就实现了。新公司法第一百四十条针对上市公司股票转让做出了一个但书规定，修订了旧法的缺陷。根据我国法律规定，对于上市股票的转让，通常将股票交由托管，股票买卖的交割通过证券经纪商进行，转让双方并不谋面，证券和资金从帐簿上划拨，并且实践中上市公司是一直挂牌交易的，在股权登记日之后并不停止交易，仍然在进行交易结算和股票过户。
二、股份转让的限制
股份转让自由原则是各国或地区公司法的通例，但这一原则并不是绝对的。由于股份的转让可能影响公司财产的稳定，某一部分股东对股份的处分也有可能损害另一部分股东的利益，而且股份转让还可能导致证券市场的投机行为，因此许多国家的公司法、证券法都对股份转让设置了一些限制性的条件。我国公司法对股份转让所设的限制，除上文所说的关于转让场所的规定外，还表现在以下几个方面：
1、对发起人所持股份的转让限制。由于发起人对股份公司的成立及公司成立初期的财产稳定和组织管理具有重要的影响，所以为了保护其他股东和公众的利益，防止发起人利用设立公司进行投机活动，保证公司成立后一段时期能够顺利经营，一般会对发起人所持股份的转让予以限制。我国公司法第一百四十二条规定：“发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让”。可见新公司法放宽了对发起人转让股份的限制，将禁止发起人转让其所持股份的期间从三年减为一年，大大提高了发起人股份的流动性，能够起到鼓励创业的作用，有利于风险投资和创业投资行业的发展。并且该条还新增了私募发行股份的上市时限，这是吸收了目前上市规则的规定并进一步严格化的结果，这一规定对于维护公司和社会公众的权益十分有利。
2、对公司董事、监事、高级管理人员所持股份的转让限制。董事、监事、高级管理人员的行为对公司的经营管理活动影响很大。为了防止董事、监事、高级管理人员利用内幕信息从事股票交易，非法牟利，同时也为了将公司的经营状况同这些人的切身利益联系起来，以促使其兢兢业业地工作，法律对董事、监事、高级管理人员所持有的股份转让也做出了一定程度的限制。公司法第一百四十二条规定：“公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定”。可见，新公司法放松了对公司董事、监事、高级管理人员在任职期间转让股份的限制，将绝对禁止转让修订为允许有条件转让（即在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五）；其所持本公司股份同样自公司股票上市交易之日起一年内不得转让；另外新增了上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份的规定。法律同时还允许公司章程通过做出其他限制性规定来提高这一要求。很明显，法律的这一放宽规定有利于资本的流动和证券交易市场的公平和公正。
3、对公司收购自身股份的限制。公司作为具有独立法律人格的经济组织，具备一定的财产条件是其开展正常的经营活动、承担相应的法律责任的前提，为了区分公司及其股东各自独立的法律人格，保证公司具有与其注册资本相一致的承担责任的能力，法律对公司收购自身股份的行为予以了严格限制。公司法第一百四十三条规定：“公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销。公司依照第一款第（三）项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工”。同旧法相比，该条新增了股份回购制度，这对于维护不同意见股东的利益，约束多数股东的权利十分有利。同时该条对股份奖励制度也予以了认可，这为股票期权的实施创造了条件。
4、对股票质押的限制。公司法第一百四十三条规定：“公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的”。股票作为有价证券的一种，是可以用来设定质押的，但公司不得接受本公司的股票作为质押的标的，因为当公司的债务人无力清偿到期债务而公司拍卖质押物又无人应买时，则公司自然就成为质押股票的所有人，这违背了公司不得拥有自身股份的一般法律原则。
注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。
关于对经济适用住房建设及管理情况进行综合调研的紧急通知
建设部办公厅 国家计委办公厅 国土资源部办公厅
关于对经济适用住房建设及管理情况进行综合调研的紧急通知
建办住房[2003]5号
北京市建委、计委、物价局及房屋土地管理局，河北、黑龙江、山东、江苏、安徽、浙江、江西、福建、湖南、陕西省建设厅、计委、物价局、国土资源厅：
为了进一步完善经济适用住房政策，规范经济适用住房管理，根据国务院领导同志的批示精神，建设部、国家计委、国土资源部将于今年2月中旬，开始对部分地区经济适用住房情况进行综合调研，以规范和指导各地经济适用住房建设及管理工作。现将调研的有关事项通知如下：
一、调研的主要内容
（一）经济适用住房有关政策贯彻落实情况
1、1998年以来经济适用住房土地供应情况；
2、经济适用住房中涉及的行政事业性收费减免情况；
3、经济适用住房价格监管情况，包括经济适用住房价格申报及审核程序；
4、经济适用住房购买对象申请、审核程序及执行情况；
5、经济适用住房控制标准及执行情况；
6、经济适用住房项目监管情况，包括经济适用住房招投标管理，经济适用住房土地使用情况及物业管理情况；
7、对违规行为的查处情况，包括对违规开发经济适用住房、炒买炒卖经济适用住房、不符合购买条件而购买经济适用住房等违规行为的监管及查处情况；
8、经济适用住房质量管理及售后服务情况。
（二）经济适用住房建设情况
1、1998年以来经济适用住房计划落实情况，包括年度计划下达及落实情况，施工、新开工、竣工面积情况；
2、经济适用住房建设标准，套型面积在80m2以内户型、80m2—100m2户型、100m2—120m2户型、120m2以上户型的比重结构情况；
3、年度投资完成情况，资金落实情况，其中政府拨款、银行贷款、预售款、企业自有资金和其他资金所占比重结构情况。
（三）经济适用住房销售情况
1、1998年以来已销售的经济适用住房面积，已解决的户数；
2、申请经济适用住房的总户数；
3、经济适用住房空置情况及原因。
（四）经济适用住房与国民经济的比例关系（1998年以来情况）
1、经济适用住房投资占GDP的比重；
2、经济适用住房投资占固定资产投资的比重；
3、经济适用住房供应量占住宅供应总量的比重；
4、经济适用住房投资占住宅投资总量的比重；
5、经济适用住房价格与商品住房的比较分析；
6、经济适用住房价格与购买经济适用住房家庭收入比较分析；
7、经济适用住房土地供应量与商品住宅土地供应量比较分析；
8、申请经济适用住房个人贷款占全部个人贷款的比重，经济适用住房项目贷款占房地产项目贷款的比重及还贷情况。
（五）当前推行经济适用住房政策过程中暴露的主要问题（附件3中反映的“政策贯彻不佳”、“总量不足与有效购买力不足并举”、“富人住进经济适用住房现象越演越烈”、“监督管理存在漏洞”、“部分经济适用住房不过关”等五类问题是否存在）及原因分析
（六）今后五年内经济适用住房预测需求量、计划供应量及相应政策措施
（七）对完善经济适用住房政策的意见和建议
（八）解决中低收入家庭住房的其他途径及落实情况，包括集资建房、合作建房的政策、建设、价格及监管情况等
二、调研要求
1、请有关省（自治区）建设厅、直辖市建委（房地局）会同省计委、物价局、国土等部门做好调研的准备工作，并提供书面材料和填好附表。
2、请各省（自治区）建设厅组织好有关城市相关部门做好调研的相应准备工作。具体调研城市以各调研组电话联系为准。
三、调研组成员
第一组：河北、陕西
第二组：北京、浙江、福建
第三组：山东、江西
第四组：湖南、黑龙江
第五组：江苏、安徽
参加各组调研人员的名单和分赴各地调研的具体时间将另行通知。
附件1：经济适用住房建设情况一览表
附件2：集资合作建房建设情况一览表
附件3：网上关于经济适用住房有关问题择要
中华人民共和国建设部办公厅
国家发展计划委员会办公厅
国土资源部办公厅
二○○三年二月十七日
附件3：
网上关于经济适用住房有关问题择要
一、政策贯彻情况不佳
部分城市不落实土地划拨、税费减免政策和控制价格等措施，致使经济适用房价格优势不明显；部分城市担心影响城市建设资金来源，不重视经济适用房建设，造成低价位住房短缺，满足不了中低收入家庭的住房需求；上海市目前尚未推行经济适用房制度。部分城市，如合肥市等在2002年度未开发建设经济适用房。
二、总量不足与有效购买力不足并存
经济适用房短缺，例如北京市的缺房户和城市内待迁居民甚至要连续几天几夜排队才能拿到认购房号。许多有需要的群众却无力购买经济适用房，一项对北京、上海等5城市的居民调查显示，60％的人认为经济适用房价格过高，主要原因是某些开发商把政府减免的部分税费算入住宅成本，还变相增加不合理收费。此外，建筑面积过大、过度追求品质也是低收入者不敢问津的一个原因。
三、“富人住进经济适用房”现象愈演愈烈
富人取得经济适用房的方式主要有直接购买、给有资格买经济适用房的老百姓一笔补偿经费、从倒房者手中购买等。
四、监督管理存在漏洞
一些城市尚无开发商招标机制，黑箱操作行为不断；部分开发商以经济适用房名义取得划拨土地后，不按规定建经济适用房，“严重扰乱正常土地市场秩序；“号贩子”利用网上注册认购楼盘之机高价倒卖认购房号，例如北京市回龙观天鸿园三期售楼现场倒卖认购号情况十分严重，号贩子动辄开价8000元、 1万元。
五、部分经济适用房质量不过关。
开发商服务意识不强，物业管理跟不上。